风险控制---并购前的适当谨慎与披露

适当谨慎就是一个调查、审查、评估的过程。这个过程对于并购方而言，不仅重要，而且必须。也可能并购方在付出了一定的代价，经过适当谨慎过程后，结论是风险太大或限制难以克服从而决定放弃并购，那么其代价，相比较于先进行并购，在并购中才发现问题很多不能进行时的花费，还是要少得多，且科学的多。

披露是目标公司在对并购持合作态度，应并购方要求或依规定要求的情况下，将自身情况，有关材料、资料、文件告知给并购方的行为。披露应真实、完整，不会产生误导。

无论是适当谨慎的调查，还是目标公司披露，收购方都需要对下列与收购决定和收购条件攸关并有重要影响的一些法律问题加以注意：

一、关于并购的合法性、正式授权与效力问题

（1）拟进行的并购是否需要政府批准或进行并购前报告？

（2）有无可能适用外国的或其他的所有权限制？

（3）该并购有无可能违反正在适用的反垄断法或其他有关竞争的法律？将会产生什么样的法律后果？

（4）有无需要向目标公司的雇员或其代表发出通知或取消他们同意的要求？

（5）目标公司或其股份出售时，需要什么样类型的批准？要董事会通过还是股东大会同意？

（6）可以经由什么方式来确认并购方所并购的目标公司的资产如土地或股份或其他权利如商标、专利、许可证等的所有权是完整无瑕疵？抵押、贷款和第三方的利益在多大程度上能够被确认或消除？

二、关于可能不需要并购方同意就加诸于并购方的潜在责任

（1）股份的收购方会对发行股份的公司即目标公司或其债权人承担责任吗？如果要承担，在什么条件下，以及在什么程度上承担？

（2）并购方在并购一个目标公司的资产时，要对并购方并没有同意的目标公司原有债务承担责任吗？还是其责任仅以所并购的资产为限？在一些特别法律问题上，例如产品责任、雇员责任、环保问题等，并购方会承担什么责任？

三、关于拟被并购公司的资产、责任、运作等问题

（1）在收购目标公司股份的情况下，能采取什么方式来确认目标公司对其声称所拥有的资产具有完整所有权？抵押、贷款或其他第三人的利益能够在如同收购时所可能达到的程度上被确认或消除？

（2）环境保护规则的潜在影响有哪些？目标公司过去的环境违规会对并购方造成哪些方面的影响？并购方在并购目标公司后需要承担目标公司原有的责任吗？并购能导致对所适用的要求的重新考虑吗？

（3）对于拟并购的目标公司的业务、产品的销售与分配，有哪些问题需考虑？产品保证责任的范围如何确定？有无默示保证？产品保证是否只限定在明确的范围内？如果终止或修改与现有的代理商、分销商的合约会付出什么代价或有什么其他障碍？

（4）并购方对于目标公司雇员依法要承担什么义务？关于解雇或改变其利益有什么限制？雇员们有无权利知道并购情事或并购方是否就并购情事与目标公司雇员进行磋商，或目标公司的雇员是否有权利参与是否接受并购的决定或加入进有决策权的机构？雇员们因其过去在目标公司的工作而在解聘时是否要被付遣散费、养老费或其他费用？并购是否会使目标公司的原雇员们有权离开或退休或要求被解雇或退休费用？

四、与决定并购策划有关的问题，特别是税收问题

（1） 并购导致哪些税产生？例如转让税、买卖税、登记费等，税率会是多少？有无减免的规定？

（2）在什么情况下，目标公司要承担资本回收或类似的税收并将其递延给并购方？

（3）在什么情况下。目标公司的各种税收责任仍将继续而不受收购影响（例如损失结转和计算折旧）？

（4）有没有一些技巧，即通过某种设计使税收合法地降低到最低限度？

（5）目标公司是否承保？保险范围？保险的延续性？保险费用是否已交足？

（6）有关权利如商标权是否得到适当使用？许可证权利会不会因控制权易人从而发生变化或终止？这些权利是否存在着被侵权的情况？

（7）目标公司原有的一些关键商业合同是否有目标公司的控制权，如发生变化，这些合同就允许被终止的条款规定？这些原有合同如果被终止对并购方会产生什么影响？

（8）目标公司是否存在有一些重大的争议或诉讼？这些争议与诉讼结果可能会怎样？对并购方将带来什么影响？

五、有关调查渠道

上述问题的答案，需经过认真的调查得到。调查者除要具有相当的专业知识和调查技巧外，调查渠道一般有下列几种：

（1）目标公司。就是约见目标公司的代表人员，当面详谈，并向目标公司索要一些目标公司的文件，如目标公司的公司章程、招股说明书、股东名册、股东会议与董事会记录、财务报表、资产负债表、公司内部组织结构图、子公司分公司分布情况、雇员福利计划以及相关的保险报告、各种权利的证明文件、资产目录、重要的合同等等。这些文件资料在目标公司同意并购并愿意积极合作时，是可以比较容易得到的。

（2）公开出版物。有关目标公司的一些情报、资料，会在公开传媒如报纸、公告、通告、公司自制的小册子予以公开或披露，特别当目标公司是上市公司时。研究这些公开资料，也可以掌握目标公司相当一些情况。

（3）目标公司的专业顾问，并购方可以面见目标公司的专业顾问，如律师、会计师、审计师和其他的具有独立的商业顾问。通过与他们的交谈，把握目标公司的整体情况。当然，这些顾问能够披露目标公司的情况，往往也是基于一个前提条件，即目标公司同意披露。

（4）登记机关。目标公司的情况，还可以从一些登记机关获得，如从公司登记机构处，了解目标公司的发起成立日期、存续时间、公司性质、公司章程、公司资本与股东、公司经营报表等情况；从土地登记机构处，了解有关目标公司的土地、房产的权利、合同、各种物权担保和抵押、限制性保证和法定负担等情况；从车、船登记机构处，了解汽车、船只的数量、购买情况、使用与转让情况；从税务登记部门了解目标公司的纳税情况，有无税收争议等。

（5）当地政府。当地政府（包括其相关职能部门）是极为重要的信息来源，它可以提供有关产业政策的新动向，哪些产业受鼓励？那些产业受保护？哪些产业受限制甚至禁止？当地政府最清楚。有无可能影响目标公司资产的诸如征用、搬迁、停建、改建等近、远计划？目标公司是否要被整顿、改造？许可证的发放会不会有变化？等，也都需要向当地政府了解，此外，有关目标公司的环境问题，特别是环境责任，需向环境机构了解。有关目标公司建筑问题，需向建筑规划部门、消防部门了解。如此等等，不一而足。

（6）目标公司的供应商、顾客。在可能的情况下，也可能找目标公司的供应商、顾客进面谈。